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公司法修改前瞻
《公司法》修改的必要性和修改的主要方面
現(xiàn)行《公司法》是1993年12月29日通過，1994年7月1日實施的，期間僅1999年12月25日作過一次細微修改。因為中國社會發(fā)展處在巨大變革時期，可以說這部法律出臺之時就是醞釀修改開始之日。這可以從三個角度來分析。一是立法背景。因為每部法律的制定和頒布實行都有其特定的立法背景，現(xiàn)行《公司法》的立法背景：市場經(jīng)濟體制還在醞釀中；改革開放進程中出現(xiàn)了公司熱，形形色……
但隨著我國市場經(jīng)濟體制的確立，市場經(jīng)濟的發(fā)展，國企改革的深入，投資主體和融資方式的豐富，企業(yè)治理結構科學化要求的提高，以及我國入世后與全球經(jīng)濟一體化程度的迅速加強，《公司法》的修改顯得越來越必要和緊迫。
（以下列舉一下現(xiàn)行《公司法》的缺陷）
比如國有公司和外資企業(yè)的特殊待遇問題，既不符合WTO的規(guī)則，又對民間投資極不公平。而私人資本在市場經(jīng)濟發(fā)展中所起的作用已今非昔比，此類條款不作修改就不符合實踐的要求，對私人資本的投資積極性產(chǎn)生影響，也易導致民間資本外流。
比如設立公司的門檻問題，現(xiàn)行《公司法》除國有獨資外不承認一人公司，但實踐中設立一人公司的呼聲很高，而且變相的一人公司數(shù)量非常之大；還有法定資本最低限額過高，公司登記核準事項過多，對經(jīng)營范圍限制太緊等等。門檻過高不利于吸引投資，對經(jīng)濟發(fā)展沒有好處。
門檻方面還有一個讓很多公司感到很頭疼的問題，那就是對外投資不得超過公司凈資產(chǎn)的50%的限制，制約了公司的投資經(jīng)營。
再比如公司上市融資的條件方面，現(xiàn)行《公司法》過于注重準入機制，設定的上市條件太高，使得許多素質優(yōu)秀的公司不能上市融資；同時現(xiàn)行《公司法》對公司上市后的治理規(guī)范和退市機制沒有作出具體的可操作的規(guī)定，使得上市公司惡意圈錢損害中小投資者權益的事件屢有發(fā)生。
又比如公司治理結構方面，隨著經(jīng)理人階層的形成，如何規(guī)范公司經(jīng)營者的行為，也成為《公司法》修改必須考慮的一個問題。中國社科院法學所的劉俊海教授曾以四類貓來比喻現(xiàn)在的公司經(jīng)營者：一是褚時健貓，先抓老鼠后偷吃大魚；二是雷鋒貓，抓了老鼠不吃魚；三是庸庸碌碌的貓，不抓老鼠不吃魚；四是最可惡的貓，不抓老鼠卻偷吃魚。造成這種現(xiàn)象的原因就是現(xiàn)行《公司法》對經(jīng)營者的激勵和約束機制不健全。還有母子公司權利義務不清晰的問題等等。
還比如近年很熱門的中小股東權利保護問題，現(xiàn)行《公司法》對此規(guī)定十分簡陋，加上沒有明確公司法律關系訴訟制度，致使中小股東權益被侵害時，沒有相應的救濟途徑和救濟措施。
因此，這次《公司法》的修改將放眼全球競爭，不會拘泥于個別條文的考量，而要在加入WTO后我國迅速融入世界經(jīng)濟一體化的背景下，既立足于我國公司及公司制度發(fā)展的實踐，又要大膽借鑒《公司法》理論和發(fā)達國家的先進立法經(jīng)驗及國際慣例；在立法思路上既強調公司與股東自治，也注重維護交易安全和公司的社會責任；在法條設置上，新的《公司法》將涵蓋公司設立、運營及退出過程中的主要法律關系；在加強突出當事人自治空間的民事規(guī)范的同時，完善管理性的行政規(guī)范和刑事規(guī)范條款。修改后的《公司法》將更具有前瞻性、開放性、實用性、可預見性和可操作性。
根據(jù)《公司法》修改進程中參與修改工作的人士和業(yè)內專家的預計，此次《公司法》的修改將著重從公司設立條件、方便公司上市融資、公司法人治理結構、加強中小股東保護，以及與其他法規(guī)的銜接等方面進行。因為修改面非常廣，《公司法》條文將由現(xiàn)在的230條大大擴容。
《公司法》修改在公司設立條件方面的變化
公司設立條件的改革是公司法修改的一個重要方面，修改的原則是吸引投資者投資，降低公司設立門檻和成本，具體可能表現(xiàn)在以下一些內容。
一、一人公司可能被新的公司法認可。
現(xiàn)行《公司法》規(guī)定，除國有獨資外，設立有限責任公司，法定股東數(shù)應在2－50人之間，發(fā)起設立股份有限公司發(fā)起人不低于5人。這已成為影響很多個人或個人財產(chǎn)未作界定的家庭投資辦公司的積極性，也限制了既有公司設立全資子公司，不符合培育市場主體、引導刺激民間投資的原則。
現(xiàn)行《公司法》之所以沒有確認一人公司，第一方面當時私人財富有限，而公司被理解為“大企業(yè)”，實踐的需求不明顯；第二方面，認為一人公司由一人控制，其社會責任的履行堪憂，對交易安全不利，市場化改革初期更強調穩(wěn)定和安全；第三方面是因為傳統(tǒng)公司法認為，公司是以贏利為目的的社團法人，必須兩人以上。但現(xiàn)在的情形已經(jīng)不同了，私人財富已經(jīng)大大增加，一個人完全有能力辦公司；而公司的信用高低取決于資本的實力，而不是人的多少；在現(xiàn)代公司法紛紛確認一人公司的歷史背景下，公司社團性理論實已崩潰。從發(fā)達國家的立法經(jīng)驗來看，美國、歐盟和日本的公司法都允許一個投資者設立公司。從我國公司實踐來看，實質意義上的一人公司仍大量存在，同時其存在又處于非法狀態(tài)，或變相狀態(tài)，這些公司缺乏法律上的安全感，反而不利于對其規(guī)范。因此，新《公司法》應當建立一人公司制度，明確一人公司的法律地位。為此，現(xiàn)行《公司法》中設立有限責任公司最低人數(shù)的限制及國有獨資公司的條款應作相應修改或調整；并為保護公司相對人利益的需要，新《公司法》應對一人公司的資本、治理結構、會計制度等作相應規(guī)定。
二、法定注冊資本制度會作調整
現(xiàn)行《公司法》采取的是法定注冊資本制度，并明確規(guī)定了注冊資本最低限額，其中以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司，法定資本最低限額50萬，以商品批發(fā)及商業(yè)零售為主的30萬元，從事科技開發(fā)、咨詢、服務性的公司則應不低于10萬；股份有限公司最低限額1000萬元。因民間資本較為分散，資金門檻過高，限制了民間資本的進入。
現(xiàn)行《公司法》要求注冊資本與實繳資本必須一致也強化了過高的門檻，導致借錢辦公司、注冊完后抽回的做法非常普遍，對社會誠信制度的完善也很不利。
本次《公司法》修改，保守一點，會降低法定資本最低限額；走得遠一點，采用折衷授權資本制，即注冊資本為在公司登記機關登記的數(shù)額，但允許分期出資到位；再大膽點的話，可能對法定資本制作出調整，采取“授權資本制”，即公司的注冊資本額雖在有關部門登記且記載于公司章程，但出資是否繳足與公司設立無關。股東（發(fā)起人）只要認購法律或章程規(guī)定的最低數(shù)額，公司即可成立。在授權資本制下，注冊資本僅是公司自行決定的一個數(shù)額，與公司注冊時的實繳資本不要求一致。公司不論大小，均可隨時成立，隨公司營業(yè)的發(fā)展，逐漸增加資本，而無需經(jīng)常性變更章程或營業(yè)執(zhí)照。總之，現(xiàn)行《公司法》第23條和第78條有關注冊資本的規(guī)定極可能修改。
三、對公司轉投資的限制將取消
現(xiàn)行《公司法》第12條規(guī)定，公司對外“累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％”。當時我國企業(yè)剛從“生產(chǎn)型”轉入“經(jīng)營型”，從“成本中心”轉入“利潤中心”，其作為“投資中心”的地位尚未確立；現(xiàn)在我國企業(yè)已開始從“經(jīng)營型”到“投資型”的二次轉變，在這轉變過程中，越來越多的公司感覺到了這一轉投資限制的嚴重制約。而在國際資本市場上，企業(yè)間的并購事件天天發(fā)生，卻幾乎找不到僅靠自有資本而不靠負債完成成功收購的案例。從立法來看，此種規(guī)定在其他國家或地區(qū)的公司法中已找不到可循之立法例。因此，新的《
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