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試析經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)變背景下提倡性規(guī)范的價值體系
論文摘要 轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式成為“十二五”的核心內(nèi)容，現(xiàn)代法律在法的現(xiàn)代精神的指導下，孕育出提倡性規(guī)范模式。依靠其非強制性和法律后果非制裁性的原則，提倡性規(guī)范在加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式的社會背景下，通過鼓勵、引導、激勵等途徑實現(xiàn)其在當代社會的價值，成為維護社會秩序、促進經(jīng)濟發(fā)展和社會進步的重要力量和工具。
論文關(guān)鍵詞 轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式 提倡性規(guī)范 價值
法律作為一種社會規(guī)范，其對社會秩序和社會經(jīng)濟的影響總是通過一定的調(diào)整方法實現(xiàn)的。經(jīng)濟法作為法律部門之一，被視為經(jīng)濟關(guān)系的調(diào)節(jié)器，而經(jīng)濟法欲使經(jīng)濟關(guān)系客觀有效地接受法律調(diào)整而轉(zhuǎn)化為法律秩序，則完全依賴于經(jīng)濟法調(diào)整方法的運用。傳統(tǒng)存在的經(jīng)濟法調(diào)整方法，包括強制性規(guī)范、任意性規(guī)范以及提倡性規(guī)范，各個調(diào)整性規(guī)范各有利弊，而在當今社會發(fā)展正處于轉(zhuǎn)型時期的階段，提倡性規(guī)范的理論研究和實踐展開受到越來越多人的重視。
一、法的現(xiàn)代精神的企望：提倡性規(guī)范的應用與實踐
“法的精神是法律制度的靈魂或中樞神經(jīng)。”以法的精神為中心，法律體系得以構(gòu)建，它支配著對社會經(jīng)濟、政治、文化進行的法律性制度安排，指引和制約著對法律資源及其他資源的社會性配置，體現(xiàn)著一定階段背景下的法律價值。經(jīng)濟基礎決定上層建筑，法的精神作為一種上層建筑，是由一定的經(jīng)濟基礎，即一定的社會生產(chǎn)關(guān)系決定的，這說明，法的精神具有鮮明的時代性特征。不同時代的法律具有不同的法律精神，其所體現(xiàn)的主旨和內(nèi)涵是區(qū)別存在的。如，在古代中國，法的精神通常被定義為“定紛止爭”、解決社會矛盾和有效控制社會，作為一種統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)，其同時也被定義為統(tǒng)治人民、鉗制思想的階級統(tǒng)計工具依據(jù);而在當代中國，法的精神遠遠不限于僅建立和維護良好的社會秩序，隨著人們物質(zhì)生活需求的增長，人們對法律的期待也在逐漸提高，包括推動社會經(jīng)濟、政治、文化的進步和發(fā)展在內(nèi)的多方面法律需求，使得當代法的精神內(nèi)容充溢，涵義豐富。“單純解決糾紛的法律制度已經(jīng)不能滿足人們的需要，不能得到富有時代精神的評價。”
立足于當前社會轉(zhuǎn)型和發(fā)展方式轉(zhuǎn)變時期，現(xiàn)代法的精神的應該包括五項內(nèi)容：“權(quán)利本位、契約自由、效率居先、宏觀調(diào)控、人文主義。”豏提倡性規(guī)范的運用實踐與法的現(xiàn)代精神有著緊密的契合點：民法中的“意思自治”與“契約自由”原則，通過提倡性規(guī)范引導和規(guī)范民事行為，在尊重了當事人意思自治的基礎上，有效維護正常的民事活動秩序，體現(xiàn)了法的權(quán)利本位與契約自由的精神;經(jīng)濟法是管理者管理之法，國家分別通過“宏觀調(diào)控”和“市場規(guī)制”中的提倡性規(guī)范對市場經(jīng)濟關(guān)系進行調(diào)節(jié)，在兼顧公平的基礎上，奉行效率優(yōu)先原則，體現(xiàn)了法的“效率居先”和“宏觀調(diào)控”精神;而“人文主義”精神則作為一種社會文化底蘊貫穿于所有法律部門之中，相應的提倡性規(guī)范也與之契合。
“十二五”規(guī)劃對我國社會、經(jīng)濟、政治、文化的各方面的發(fā)展提出了更高的要求，在加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式的發(fā)展要求下，現(xiàn)代法必須充當維護和促進社會經(jīng)濟政治的有效力量。現(xiàn)代法的精神企望并要求提倡性規(guī)范的理論研究與實踐展開，這也是提倡性規(guī)范得以發(fā)展和落實的前提和基礎。
二、提倡性規(guī)范的理論闡述
(一)提倡性規(guī)范的含義和特征
提倡性規(guī)范，也稱倡導性規(guī)范、引導性規(guī)范、鼓勵性規(guī)范和非強制性規(guī)范，是相對于強制性規(guī)范和任意性規(guī)范而言的一種法律調(diào)整方式，它是指“規(guī)定在一定條件下，鼓勵、提倡人們?yōu)榛虿粸槟撤N行為的規(guī)范。”豐也即，在一定限度和范圍內(nèi)，通過鼓勵、提倡和引導等非強制性方法要求倡導人們作為或者不作為某種行為的規(guī)范形式。提倡性規(guī)范的法律特征主要表現(xiàn)在以下幾個方面：
1.非強制性
“法是強制性因素與非強制性因素的對立統(tǒng)一，不能過分強調(diào)法的強制性，而忽視或否認法的非強制性。”豑因此，在認識理解一個部門法時，必須兼顧該法的強制性與非強制性。非強制性特征是提倡性規(guī)范最顯著的特征之一。提倡性規(guī)范的通過倡導性或鼓勵性的條款，引導和激勵人們向著正義、公平、高效率的方向行為，從而使人們規(guī)避邪惡或其他不公平、無效率或低效率的方向，并不以強制性的命令或措施強迫人們作為或不作為某種行為，這也是提倡性規(guī)范最主要的調(diào)整方式和途徑。
2.法律后果的非制裁性
法律后果通常包括積極的法律后果和消極的法律后果。傳統(tǒng)的法學研究中，各家學者提及“法律后果”，大多會將此“法律后果”狹義化，認為“法律后果”便是指消極的法律后果，并將其與“責任”、“懲罰”、“制裁”等相聯(lián)系。在提倡性規(guī)范的運行過程中，其法律后果呈現(xiàn)出非制裁性的特征，即：違法了提倡性規(guī)范的行為，并不會受到法律責任的追究與制裁;而遵守并踐行了提倡性規(guī)范，并成效顯著者則可能得到嘉獎。提倡性規(guī)范的這種法律特征，成為促進人們遵紀守法、追求高效率的內(nèi)在動力，是在當前轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式的階段應當提倡和推行的法律規(guī)范方式。
3.規(guī)范政策性
古往今來，政策與法律始終有著密不可分的聯(lián)系。提倡性規(guī)范作為法律內(nèi)容的表現(xiàn)載體之一，其與國家政策本身就有著天然的聯(lián)系。提倡性規(guī)范以法律形式體現(xiàn)出政策特征，跟蹤并反映社會現(xiàn)實，在不同時期不同階段，滿足不同標準的社會、經(jīng)濟、政治、文化等方面的需求。在法律運行與實踐中，提倡性規(guī)范通過對某行業(yè)的鼓勵和倡導，來促進該行業(yè)的發(fā)展。例如，國家為了發(fā)展教育事業(yè)，鼓勵各種社會力量辦學;為了擴大就業(yè)和加快城鎮(zhèn)化進程，而鼓勵中小企業(yè)的發(fā)展;國家為了控制人口數(shù)量和人口結(jié)構(gòu)，鼓勵計劃生育，鼓勵環(huán)保，鼓勵科研，鼓勵引進外資，鼓勵和支持民族地區(qū)經(jīng)濟文化教育的發(fā)展……雖然這些政策的實施，所依靠的法律規(guī)范不僅僅是提倡性規(guī)范，但是提倡性規(guī)范在這些政策的實施中廣泛地存在著并發(fā)揮著重要的作用。
4.內(nèi)容的引導性
內(nèi)容的引導性是提倡性最顯而易見的特征。正如上文所言，提倡性規(guī)范通過非強制性、非制裁性的調(diào)整方法，采用鼓勵、誘導等方式對人們的行為進行引導和指引。“它只是提倡和誘導交易關(guān)系的當事人采取特定的行為模式，以求最大限度地實現(xiàn)自身的利益，猶如陡峭山路上的指示牌，目的在于提醒路人注意自身安全。”豒提倡性規(guī)范以非“強迫”的“勸導”性表述，引導人們向著利益最大化的方向前進。
(二)當前經(jīng)濟法中提倡性規(guī)范的立法現(xiàn)狀
提倡性規(guī)范作為經(jīng)濟法重要的調(diào)整方法之一，在所有經(jīng)濟法立法中廣泛存在，其以倡導、鼓勵性的條款表達來規(guī)整一定范圍內(nèi)的社會經(jīng)濟關(guān)系，成效顯著。例如，《反不正當競爭法》第4條規(guī)定“國家鼓勵、支持和保護一切組織和個人對不正當競爭行為進行社會監(jiān)督。”;《產(chǎn)品質(zhì)量法》第6條“國家鼓勵推行科學的質(zhì)量管理方法，采用先進的科學技術(shù)，鼓勵企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量達到并且超過行業(yè)標準、國家標準和國際標準。對產(chǎn)品質(zhì)量管理先進和產(chǎn)品質(zhì)量達到國際先進水平、成績顯著的單位和個人，給予獎勵。”;《消費者權(quán)益保護法》第6條“國家鼓勵、支持一切組織和個人對損害消費者合法權(quán)益的行為進行社會監(jiān)督。”;《勞動法》第6條“國家提倡勞動者參加社會義務勞動，開展勞動競賽和合理化建議活動，鼓勵和保護勞動者進行科學研究、技術(shù)革新和發(fā)明創(chuàng)造，表彰和獎勵勞動模范和先進工作者。”;《中小企業(yè)促進法》第20條“國家鼓勵各種擔保機構(gòu)為中小企業(yè)提供信用擔保。”、第21條“國家鼓勵中小企業(yè)依法開展多種形式的互助性融資擔保。”……諸如此類的提倡性規(guī)范不勝列舉，這些可觀的數(shù)量及結(jié)構(gòu)組成，不僅彰顯了提倡性規(guī)范在經(jīng)濟法立法中的重要地位，更昭明了提倡性規(guī)范立法的發(fā)展方向。
如今“十二五”階段步履而至，加快“轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式”已與昨日加快“轉(zhuǎn)變經(jīng)濟增長方式”不同。克魯格曼曾指出：“東亞的經(jīng)濟增長可以用要素投入的增加來解釋，而不是歸因于全要素生產(chǎn)率的提高。”新時代背景下的經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)變，必須“依賴全要素生產(chǎn)率的提高”，依賴于科學技術(shù)、教育水平、產(chǎn)業(yè)效率等各方面因素的提升，提倡性規(guī)范的提出與運用，在鼓勵和引導這些因素的高校發(fā)展和和諧進程有著巨大的價值意義。
三、經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)變背景下提倡性規(guī)范的價值體系分析
在加快經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)變的大背景下，提倡性規(guī)范在迎合“理性經(jīng)濟人”的效益需求、落實社會規(guī)范功能、引導良善道德體系等方面有著重要價值。
(一)規(guī)范性價值
規(guī)范性價值，是提倡性規(guī)范作為法律調(diào)整方法最主要的價值內(nèi)容，是提倡性規(guī)范發(fā)揮法律基礎功能的重要提前。提倡性規(guī)范以其獨特的引導、鼓勵和誘導等肯定性機制，通過對獎勵和懲罰的區(qū)別性對待，對不同領域的社會關(guān)系進行有效的規(guī)范和調(diào)整，在落實了法律規(guī)范功能的同時，以非強制性手段提高了人們的積極性，不僅能夠有效維護法律的權(quán)威，更在人性化的基礎上促進了社會經(jīng)濟的發(fā)展。
“法的發(fā)展將從以懲罰機制為主逐漸向以獎勵機制為主。”這為提倡性規(guī)范的生存和發(fā)展空間提供有力的理論支持。隨著國家對社會生活管理職能的逐步擴大，國家將重心由過去的“注重現(xiàn)存秩序的消極維護”轉(zhuǎn)移到“組建新秩序的積極促進”上，在這個過程中，提倡性規(guī)范具備著天生的優(yōu)勢。在“十二五”這個特殊時期，社會轉(zhuǎn)型與發(fā)展方式轉(zhuǎn)變在客觀上需要我國構(gòu)建一種社會新秩序。在此背景下，提倡性規(guī)范的優(yōu)勢和作用將被淋漓盡致地發(fā)揮。
轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式，要求生產(chǎn)要素效率的提高，而生產(chǎn)效率的提高離不開技術(shù)的進步，離不開教育水平和勞動者的素質(zhì)，特別是勞動者的創(chuàng)新能力和社會的創(chuàng)新環(huán)境，在優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的要求下，新的發(fā)展方式必須拋棄那種主要依賴勞動密集型和廉價勞動力來實現(xiàn)增長的產(chǎn)業(yè)發(fā)展方式。新秩序、新方式的推行和運用，借助于經(jīng)濟法立法中的提倡性規(guī)范，通過鼓勵有利行為，遏制不利后果，規(guī)范性的調(diào)整社會關(guān)系，并將取得事半功倍的效果 。
(二)經(jīng)濟性價值
經(jīng)濟性價值，是指提倡性規(guī)范作為一種關(guān)于法律規(guī)范在成本、效益配置的價值表現(xiàn)，是衡量一部法律是否具有效率的重要參考之一。從法經(jīng)濟學的角度出發(fā)，提倡性規(guī)范具有顯著地經(jīng)濟性價值，其中，最引人注目的便是大大節(jié)約了經(jīng)濟法的運行成本，避免了不必要的人力、無力和財力的損失，同時，也保障了經(jīng)濟法對社會經(jīng)濟的促進作用。
1.節(jié)約成本方面
經(jīng)濟法的成本包括了經(jīng)濟法的立法成本、執(zhí)法成本和司法成本。因其獨特的規(guī)范模式和方式，提倡性規(guī)范能夠大大地節(jié)約經(jīng)濟法的創(chuàng)制和運行成本。提倡性規(guī)范通過鼓勵和誘導方式，促使人們作為高效率、大利益的行為，通過獎勵對作為優(yōu)秀的主體予以嘉獎，這種自發(fā)的激勵機制是促使人們自覺遵紀守法、積極能動地從事符合社會利益的事業(yè)，引導人們的行為符合社會發(fā)展的需要，這就促使了法的運行成本的降低。同時，提倡性規(guī)范的調(diào)整模式區(qū)別于傳統(tǒng)的消極被動調(diào)整模式，其法律后果的非制裁性特征也大大節(jié)省了經(jīng)濟法相關(guān)的司法資源。
2.提高效率方面
中南財經(jīng)政法大學法學院教授劉大洪認為：制度改革的方式可以分為兩種，一種是自上而下的強制性制度變遷，以國家政府為主體，以強制為特征;一種是自下而上的需求主導性制度變遷，以群眾(市民、民眾)為主，以自發(fā)和誘致性為特征。通過對二者的比較，我們發(fā)現(xiàn)在現(xiàn)代社會，經(jīng)濟的發(fā)展和社會的轉(zhuǎn)型宜于依靠后者，即自下而上的需求主導性的發(fā)展方式，以市場主體的需求為主導，能夠自發(fā)的促使人們向著需求方向從事相關(guān)的事業(yè)。提倡性規(guī)范能夠也應當在有效規(guī)范社會關(guān)系的基礎上，努力迎合社會大眾的總體需求，運用其獨特的非強制性調(diào)整方法促進經(jīng)濟發(fā)展和社會轉(zhuǎn)型，這種良性而溫和的法律調(diào)整方式能激勵人們根據(jù)自身的需要，朝著高效率的方向作為或者不作為。通過這樣的隱形調(diào)節(jié)機制，社會經(jīng)濟水平能夠得到長足的提升，在當前轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式的時代背景下，其作用將越來越明顯，這也是提倡性規(guī)范能夠有效降低經(jīng)濟法成本的誘因之一。
上述兩個方面的經(jīng)濟性價值，是提倡性規(guī)范的應有之義，在我國社會主義法治建設的實踐中，提倡性規(guī)范已然在展現(xiàn)著其價值。以《中小企業(yè)促進法》為例，該法接近二分之一的內(nèi)容均屬于提倡性規(guī)范。該法從資金支持、創(chuàng)業(yè)扶持、技術(shù)創(chuàng)新、市場開拓和社會服務五個方面出發(fā)，通過各種鼓勵和倡導性措施調(diào)動社會各主體對中小企業(yè)的支持：財政政策予以稅收優(yōu)惠，高校、科研機構(gòu)給予技術(shù)支持，政府和大中小企業(yè)予以指導和幫助……各個提倡性措施致力于繁榮中小企業(yè)市場，“一箭多雕”，為解決就業(yè)、加快城鎮(zhèn)化進程、促進國民經(jīng)濟增長以及優(yōu)化財產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)等方面做出重大貢獻。提倡性規(guī)范在經(jīng)濟法立法中的經(jīng)濟性價值可見一斑。
(三)道德性價值
古往今來，道德一直被視為一個社會意識層面中的重要內(nèi)容。如今，十二五規(guī)范提倡“傳承創(chuàng)新，推動文化大發(fā)展大繁榮”，在當代轉(zhuǎn)型社會的中國，“道德風尚建設”依然是社會不可忽視的重大問題。從法理學角度而言，道德和法律是作為社會調(diào)整方式的兩種不同表現(xiàn)，二者概念不一，相互區(qū)別又相互聯(lián)系，道德對法律的完善，以及法律對道德的促進是歷來法理研究都毫無爭議的結(jié)論。
提倡性規(guī)范雖然是非強制性的方式指引和誘導人們向著有利于社會需求和社會利益的方向發(fā)展，但是作為一種社會關(guān)系的調(diào)整方式，其潛移默化地對社會良善道德的確立和促進作用不容置疑。在眾多的經(jīng)濟法的提倡性規(guī)范中，存在著大量的純道德性質(zhì)的規(guī)范內(nèi)容，這些純道德性的提倡性規(guī)范，在本質(zhì)上雖然屬于法律的社會調(diào)整方式，但在事實上，它們也確實同時在構(gòu)建著當代中國的道德體系，確立著什么善、什么是惡的道德標準，鞭策著人們高道德素質(zhì)的形成。
在當前轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式的背景下，無論是“改革攻堅，完善社會主義市場經(jīng)濟體制”，還是“創(chuàng)新驅(qū)動，實施科教興國戰(zhàn)略和人才強國戰(zhàn)略”，亦或是“綠色發(fā)展，建設資源節(jié)約型、環(huán)境友好型社會”，都需要建立在符合社會主義風尚的良善道德之上，提倡性規(guī)范在實現(xiàn)此種道德性價值方面，作用不可忽視。
(四)人權(quán)性價值
基于“理性經(jīng)濟人”的設想，人們能夠根據(jù)自身的需要和實際進行“趨利避害”的選擇，這是社會主體實現(xiàn)個人利益最大化的前提保障，也是社會經(jīng)濟得到長足發(fā)展的個體支持。提倡性規(guī)范正是從對人經(jīng)濟理性的尊重出發(fā)，目的在于期望人們?yōu)橐欢ㄐ袨椋珔s不強制人們?nèi)プ鳛椋峭ㄟ^“獎勵性”收益的引導和鼓勵，讓人們自愿的去作為，體現(xiàn)了人性化的特征。同時，提倡性規(guī)范中相當一部分內(nèi)容，如關(guān)于婦女權(quán)益、殘疾人工作權(quán)利保障、社會保障等方面的內(nèi)容，都體現(xiàn)出現(xiàn)代法律對人們?nèi)宋牡年P(guān)懷和人權(quán)的保障。
作為一個追求高度民主的社會主義現(xiàn)代國家，民生民權(quán)，人性人權(quán)，是在任何一個經(jīng)濟發(fā)展階段都不可遺忘的基礎和本源。如何在追求經(jīng)濟高速、可持續(xù)發(fā)展的同時，堅固民心長城?如何在技術(shù)發(fā)達、科學蔓延的前進途中為人權(quán)和人性留一席溫暖位置?提倡性規(guī)范是法律調(diào)整方法中的不二之選。
“十二五”藍圖已規(guī)劃，轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式的核心已確立，法律作為一種有效地社會調(diào)整方式挺身而出，在當代法的精神指導下，致力于社會秩序的維護，以及經(jīng)濟的發(fā)展與社會的進步。強有力的規(guī)范性價值、高效益的經(jīng)濟性價值、全方位的道德性價值以及保障性的人權(quán)性價值，構(gòu)成了提倡性規(guī)范在我國社會轉(zhuǎn)型時期的價值體系。在新時代背景下，提倡性規(guī)范必將在完成法律使命、促進經(jīng)濟發(fā)展、推動社會進步中發(fā)揮重要作用。
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