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融資租賃牽手P2P后的幾個法律問題
互聯(lián)網(wǎng)金融時代已經(jīng)切實來到，傳統(tǒng)金融行業(yè)從質(zhì)疑也逐漸張開懷抱，但是融資租賃在互聯(lián)網(wǎng)金融平臺的一場華麗冒險已經(jīng)開始，然而，這場冒險究竟能走多遠，所獲得的收獲是否值得融資租賃企業(yè)將這場冒險堅持下去，恐怕還需要謹慎對待。
一、融資租賃P2P的經(jīng)營模式
(一)P2L(Peer to Leasing)網(wǎng)絡借貸模式
P2L是P2P(Peer to Peer)的變種，即投資者個人對接融資租賃企業(yè)，是指在P2P平臺注冊成為投資者的個人通過借貸合同關系，將資金借貸給專業(yè)融資租賃公司的民間借貸投資活動。在網(wǎng)絡借貸平臺上，融資租賃公司是借款人，在P2P平臺上注冊的投資人是貸款人，融資租賃公司用借貸資金購買專業(yè)設備出租給相關承租人在租賃期內(nèi)使用，承租人支付租金與出租人，融資租賃公司將部分租金收益按照借貸合約約定利率支付給投資人(貸款人)，租賃項目結(jié)束，P2L借貸合同期也結(jié)束。
筆者認為，這種模式由于是先借貸資金，后投資項目，稍有不慎便會產(chǎn)生資金池，也是《指導意見》所明令禁止的，因此未來這種模式可能會進行變異或消失，因此本文不做重點分析。
(二)債權轉(zhuǎn)讓模式
融資租賃債權轉(zhuǎn)讓模式一般由融資租賃企業(yè)直接在P2P平臺上發(fā)起項目，平臺根據(jù)對承租企業(yè)的承租合同、盈利能力和租賃物做盡職調(diào)查，并把信息在平臺上向投資人披露;項目成立后，承租企業(yè)通過融資租賃協(xié)議取得租賃設備使用權，承租人向融資租賃公司支付租金，融資租賃公司則把租金形成的融資租賃債權轉(zhuǎn)讓給投資人，承租企業(yè)定期向租賃公司支付的租金由P2P平臺委托第三方機構代為監(jiān)管，用以償還投資人。租金支付完畢、項目到期后，承租企業(yè)獲得租賃設備的所有權。若承租企業(yè)不能支付到期租金，則由融資租賃公司聯(lián)合P2P平臺收回設備，按照合同處置后償還投資人本息。此種模式一般用于小型通用設備，比如農(nóng)用機械、小型制造設備、汽車等融資租賃。
對于這種模式，通常會存在以下幾個特點：
1.融資租賃企業(yè)可能會另行提供擔保;
2. P2P平臺會要求融資租賃企業(yè)將投資者資金及承租企業(yè)還款資金交第三方支付公司托管，并對融資租賃企業(yè)及第三方支付公司的該項資金進行監(jiān)督;
3. P2P平臺在承租人不能按期如約支付租金時，要求融資租賃公司對債權進行回購。
在債權轉(zhuǎn)讓模式中，融資租賃公司對承租人的租金債權已經(jīng)轉(zhuǎn)讓，融資租賃公司即退出了既有的法律關系主體行列，租賃債權的購買人成為新的債權人，依法享有對承租人的租金債權;而融資租賃公司收益權轉(zhuǎn)讓中，融資租賃公司仍是轉(zhuǎn)讓后法律關系的主體，其融資租賃交易主體的地位并未因未來收益權的轉(zhuǎn)讓而動搖，融資租賃公司也不必就收益權轉(zhuǎn)讓負有向承租人通知的義務，承租人對出租人——融資租賃公司繼續(xù)負有租金支付義務，也即融資租賃公司與收益權購買人之間的收益權轉(zhuǎn)讓合同并不關涉第三人——承租人，這一點是迥異于債權轉(zhuǎn)讓合同的。
(三)收益權轉(zhuǎn)讓模式
從法理上來說，財產(chǎn)所有權包括占有、使用、收益與處分四種。收益權是所有權人通過財產(chǎn)的占有、使用、經(jīng)營、轉(zhuǎn)讓而取得的經(jīng)濟效益，收益權是所有權的一項基本權能。因?qū)崉罩惺找鏅嗤划斪髋c所有權相分離的一項權能，近年來有愈來愈獨立存在的趨勢。
融資租賃資產(chǎn)收益權轉(zhuǎn)讓是融資租賃公司與承租企業(yè)簽訂融資租賃協(xié)議后，把該筆融資租賃資產(chǎn)收益權(應收租金賬款)通過P2P平臺轉(zhuǎn)讓給投資人，由融資租賃公司向承租企業(yè)收取租金再按照合約定期向投資人還本付息，融資租賃公司賺取二者差價，平臺賺取傭金。
與債權轉(zhuǎn)讓模式不同的是，在融資租賃資產(chǎn)收益權轉(zhuǎn)讓中，承租企業(yè)的盡職調(diào)查由融資租賃公司完成，平臺只需評估融資租賃公司的資質(zhì)和參照項目信息，并在線上向投資人披露，與此同時，融資租賃公司必須通過平臺對該項目投資人負有償還責任。
賃公司對收益權進行回購。
在收益權轉(zhuǎn)讓模式下，現(xiàn)有的法律規(guī)范中并沒有關于資產(chǎn)收益權轉(zhuǎn)讓的明確規(guī)定，盡管資產(chǎn)收益權能否作為獨立的民事權利存在，仍具有較大爭議，但筆者認為，根據(jù)民商事領域“法無禁止即可為”的基本法理精神，從促進市場交易，方便當事人交易活動，提高資產(chǎn)和資金使用效率以及優(yōu)化資產(chǎn)配置等方面進行考量，這種模式總體上是合法的，也是合理的。
二、融資租賃P2P面臨的法律實務問題
縱覽市場發(fā)展現(xiàn)狀，融資租賃需要借助互聯(lián)網(wǎng)金融平臺的通常是兩種情形，一是變現(xiàn)資產(chǎn)，一是融入資金，作為新生事物，其將面臨哪些法律問題和風險?由于收益權轉(zhuǎn)讓模式不具備明確的法條依據(jù)，因此下文將主要從債權轉(zhuǎn)讓模式的角度來進行分析。
(一)債權分割轉(zhuǎn)讓所涉及的法律問題
1、債權分割轉(zhuǎn)讓行為本身的有效性問題
債權拆分轉(zhuǎn)讓是指融資租賃公司將對承租人的單一債權根據(jù)投資者人數(shù)拆分多個債權，使債權份數(shù)與投資人數(shù)匹配，本質(zhì)是P2P平臺在對債權拆分重組后將其轉(zhuǎn)讓給平臺上的大眾投資者。
將債權向單一受讓人全額或部分轉(zhuǎn)讓，具有合法的法律依據(jù)。根據(jù)《合同法》第七十九條規(guī)定，債權人可以將合同的權利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。最高人民法院《關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第八條也規(guī)定，出租人轉(zhuǎn)讓其在融資租賃合同項下的部分或者全部權利，受讓方以此為由請求解除或者變更融資租賃合同的，人民法院不予支持。
需要注意的是，通過債權轉(zhuǎn)讓的模式轉(zhuǎn)讓應收賬款后，承租人對受讓人依然可以享有合法的抗辯權。因此，如果在融資租賃合同中，出租人已經(jīng)約定有關標的物的質(zhì)量瑕疵抗辯權由承租人向出賣人主張，則可以大大減少向受讓人主張的抗辯風險。當然，如果出租人存在影響承租人對標的物占有的違約行為，則債權的受讓人將面臨拒付的風險。
實踐中，主要是信托計劃、資產(chǎn)證券化等產(chǎn)品涉及債權的拆分轉(zhuǎn)讓，所謂資產(chǎn)證券化，是融資方以具有穩(wěn)定的、可預期的、持續(xù)性的現(xiàn)金流的特定資產(chǎn)出售給特殊目的機構，機構以此作為基礎資產(chǎn)，通過一定的操作(如拆分、重組這些資產(chǎn)的風險與收益，增強資產(chǎn)的信用)向不特定的投資者發(fā)行證券的行為，而證券本質(zhì)上就是均等的份額化的財產(chǎn)權利。
這種處理方式需要先回答一個問題，債權份額化分割后向不特定多數(shù)人轉(zhuǎn)讓是否合法有效?對此，相關法律并沒有直接的禁止性規(guī)定。但是，《證券法》第十條規(guī)定，公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準;未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。構成公開發(fā)行的要件包括：(一)向不特定對象發(fā)行證券的;(二)向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的。那么向不特定多數(shù)人轉(zhuǎn)讓的債權份額是否屬于上述公開發(fā)行的證券的范圍是其合規(guī)性判斷的核心問題，對此，目前證監(jiān)會、最高法院均沒有官方立場作肯定性的認定�；诜o禁止即可為的理念，實務中眾多經(jīng)營者均樂觀評價該種經(jīng)營模式的合規(guī)性。
在我國現(xiàn)行的《證券法》中，證券的范圍未將有限責任公司的股權、信托計劃、有限合伙份額、債權拆分份額等均未納入證券的范圍，因此應將其稱之為“類資產(chǎn)證券化”，而不是“資產(chǎn)證券化”。但需要額外注意的是，目前正在著手修訂的證券法將借鑒美國1933年《證券法》有關證券的定義方法，未來可能將理財產(chǎn)品和投資合同等均納入到公開發(fā)行監(jiān)管的范圍，因此，可以預見的是，這種向不特定多數(shù)人公開銷售的份額化債權有可能將面臨必要的監(jiān)管。
2、債權分割轉(zhuǎn)讓后的本金和利息法律關系
由于實踐中監(jiān)管部門實際上已經(jīng)默許了通過P2P網(wǎng)貸平臺轉(zhuǎn)讓債權這種模式的可行性，故租金債權整體轉(zhuǎn)讓(到期租金+未來租金)的有效性在實務中幾乎不存在爭議。
但是，如果將本金和未到期的利息分割分別向不同的投資人轉(zhuǎn)讓，這就涉及到對本金債權與利息債權的主從屬性的問題，即實務界所說的“錯配問題”。債權期限錯配是指債權期限與投資者投資期限不匹配時，債權人或P2P平臺將債權期限人為拆解為幾個時間段的債權與投資者投資期限相匹配的行為。
如果以債權到期時間的先后順序為標準分割債權，將在不同時點到期的債權本息向不同投資主體轉(zhuǎn)讓，這種模式涉及的部分債權如果符合《合同法》第七十九條規(guī)定，其有效性可以得到認可。實踐操作中的困難主要涉及到對轉(zhuǎn)讓標的物的描述，以及如何協(xié)調(diào)在先受讓人在債務人違約時，宣告?zhèn)鶛嗵崆暗狡跈嗬c在后受讓人權利的關系。
具體到融資租賃企業(yè)，為解決期限錯配的問題，融資租賃公司或者P2P平臺一是盡量選擇1-2年內(nèi)的短期項目進行打包，二是采取“分拆項目”的方式與P2P平臺對接，即把一個長期項目拆成多個短期項目，而P2P平臺則在前一個項目到期后再設立第二個項目標接盤，采用這種方式的平臺，主要代表為萬達控股的“快錢”。
(二)為受讓債權的投資人設定擔保所涉及的法律問題
租金債權的擔保機制主要包括四方面，第一，租賃物所有權的自身擔保;第二，產(chǎn)品出賣人的回購擔保;第三，第三人對承租人的履約擔保;第四，融資租賃公司提供的保證等類型。下文將一一進行分析。
1、關于租賃物所有權的自身擔保，這點很容易理解，即租賃物本身由于其具有一定價值，因此可以為交易的安全性提供一定基礎，本文不展開討論。
2、關于出賣人的回購擔保
因租賃物出賣人的回購擔保不是我國《物權法》規(guī)定的法定擔保類型，不能作為法定的從權利通過債權轉(zhuǎn)讓自動轉(zhuǎn)讓給受讓人。如果債權受讓人需要執(zhí)行該項非法定擔保機制，融資租賃公司還需要另行將標的物的所有權轉(zhuǎn)讓給債權受讓人。但在實際操作中，我們雖然可以通過平臺向不特定多數(shù)人轉(zhuǎn)讓債權，但無法向不特定多數(shù)人轉(zhuǎn)讓租賃物的所有權。
3、關于第三人提供的履約擔保
第三人對出租人支付租金義務所提供的擔保承諾，則屬于擔保法所規(guī)定的法定擔保方式，可以作為從權利讓與債權受讓人。但是在實踐中，目前面臨的主要問題是抵押權人為分散的多數(shù)投資人辦理抵押登記存在一定障礙問題。對此，實務中創(chuàng)造性地設計了一種投資人在受讓債權時一并委托第三人持有抵押權的格式條款。對此，單就該格式條款在合同法上的有效性而言，因其并未限制受讓人的權利，其有效性可以認可。但是，我國物權法一方面有抵押權需登記設立的規(guī)定，另一方面還有抵押權不能與債權分離而單獨轉(zhuǎn)讓的限制，信托法中也有專為討債和訴訟目的設立的信托無效的規(guī)定，故這種委托第三人持有的抵押權的可強制執(zhí)行性在現(xiàn)行的法律制度中將面臨較大的不確定性。
筆者認為，也可借鑒目前我國開展信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務中，信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓予特殊目的機構做法：在發(fā)生義務人不能到期履行義務，需要執(zhí)行擔保措施條款前，仍由原始權益人持有，當發(fā)生義務人不能到期履行義務，需要執(zhí)行擔保措施償還債務，則擔保權人行使擔保權，此時擔保權自動轉(zhuǎn)移到債權人名下，這被稱為權利完善措施。
4、關于融資租賃公司提供的保證
融資租賃公司作為債權轉(zhuǎn)讓方，對債權受讓人可追索的承諾以及第三人對受讓人所作的保證，是專為受讓人設立的擔保，在法律關系的主體上具備可執(zhí)行的基礎。
但目前在實踐中，其設立方式往往是通過網(wǎng)頁公告的方式進行的,而不是承諾人與投資人一一簽訂的擔保合同，嚴格判斷，其并不符合《擔保法》第13條有書面合同要件的規(guī)定。要解決其效力問題，需要結(jié)合《合同法司法解釋二》第3條的規(guī)定，將公告式擔保承諾理解為網(wǎng)絡金融平臺的懸賞廣告。
筆者認為，也可在P2P平臺投資人注冊須知中，由平臺加入債權轉(zhuǎn)讓模式下附屬擔保權益隨之轉(zhuǎn)移的相應條款使之合法化，如果投資人完成了網(wǎng)站指定的注冊行為，則認定雙方間符合擔保合同成立的要件，借此確定回購承諾或擔保承諾的有效性。
除此以外，在收益權轉(zhuǎn)讓模式中，融資租賃公司作為債權人即使在收益權轉(zhuǎn)讓與投資人情況下，并不退出與承租人的債權債務關系，融資租賃公司仍享有向承租人的租金請求權，而租賃資產(chǎn)收益權的請求權只能由投資人向融資租賃公司主張，承租人租金的支付義務也仍向融資租賃公司履行。因此融資租賃公司在租賃合同中為保證承租人的租金支付義務履行而設立的各種擔保合同條款的效力不存在任何疑問。但在債權轉(zhuǎn)讓模式下，這些擔保條款效力值得探討。
(三)循環(huán)操作債權轉(zhuǎn)讓模式可能觸發(fā)違法風險
通過p2p平臺轉(zhuǎn)讓債權，就融資租賃公司轉(zhuǎn)讓收益資金的沉淀匯聚方式而言，與通常資金池和自融等情形有區(qū)別，前者是通過權益轉(zhuǎn)讓而獲得的對價收益，而后者則是依托項目負債而集合的資金。因此，通過表面觀察，債權轉(zhuǎn)讓模式并不符合非法吸存的構成要件。但是，需要看到的是，由于通過債權轉(zhuǎn)讓所獲得的資金，如果直接通過新的租賃項目借貸給承租人，再通過利用網(wǎng)上投資人的資金置換租金債權而循環(huán)運作，則不能排除監(jiān)管部門或司法機關將這種操作認定為，屬融資租賃公司向不特定對象吸收資金的情形。因此，為了避免刑事責任風險，應減少通過債權轉(zhuǎn)讓獲得資金，再將資金投入新的租賃項目，然后再次轉(zhuǎn)讓債權獲得資金這類循環(huán)操作模式。
目前在實踐中，為避免構成此罪，一是平臺不建構資金池，P2P平臺將投資人的投資資金托管到第三方支付機構，投資人資金進出直接進入第三方賬戶;二是將公眾投資人通過網(wǎng)站注冊特定化，使之公眾投資人變?yōu)樗侥纪顿Y人;三是每個融資租賃項目限定投資人數(shù)，最多不超過150人;四是將融資租賃項目拆解為多個項目，一個項目多次融資，這也是當前法律政策不明確的環(huán)境下，不得不采取的暫緩之策。
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