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2017年國家司法考試《卷三》備考練習題及答案
1.甲的畫作《夢》于1960年發表。1961年3月4日甲去世。甲的唯一繼承人乙于2009年10月發現丙網站長期傳播作品《夢》，且未署甲名。2012年9月1日，乙向法院起訴。下列哪一表述是正確的?
A.《夢》的創作和發表均產生于我國《著作權法》生效之前，不受該法保護
B.乙的起訴已超過訴訟時效，其勝訴權不受保護
C.乙無權要求丙網站停止實施侵害甲署名權的行為
D.乙無權要求丙網站停止實施侵害甲對該作品的信息網絡傳播權的行為
【答案】D
【解析】本題考核著作權的保護。
選項A錯誤。《著作權法》第60條第1款規定，本法規定的著作權人和出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權利，在本法施行之日尚未超過本法規定的保護期的，依照本法予以保護。
選項B錯誤。《關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規定，侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵 權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為;侵權損害賠償數額應當 自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。
選項C錯誤。《著作權法》第20條規定，作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。據此可知，《著作權法》對署名權實行永久性保護，因此，著作權人的繼承人有權要求丙網站停止侵害著作權人署名權的行為。
選項D正確。《著作權法》第21條第1款規定，公民的作品，其發表權、本法第十條第一款第(五)項至第(十七)項規定的權利的保護期為作者終生 及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日;如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。據此可知，著作財產權 的保護是有期限限制的，自然人作品財產權的保護期截止于自然人死亡后第50年的12月31日，該作品財產權的保護期已過，丙網站可以通過網絡傳播該作品。
2.甲公司開發了一種汽車節能環保技術，并依法獲得了實用新型專利證書。乙公司擬與甲公司簽訂獨占實施許可合同引進該技術，但在與甲公司協商談判過程中，發現該技術在專利申請日前已經屬于現有技術。乙公司的下列哪一做法不合法?
A.在該專利技術基礎上繼續開發新技術
B.訴請法院判決該專利無效
C.請求專利復審委員會宣告該專利無效
D.無償使用該技術
【答案】B
【解析】本題考核現有技術。
選項A、D中的做法合法。《專利法》第22條第5款規定，現有技術，是指申請日以前在國內外為公眾所知的技術。題干中給出“該技術已屬于現有技術”，那么乙公司在現有技術的基礎上繼續開發新技術或無償使用該現有技術都是合法行為。
選項B中的做法不合法，選項C中的做法合法。《專利法》第45條規定，自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利 權的授予不符合本法有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。該法第46條第2款規定，對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定 不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。據此可知，請求宣告該專利權無 效需要先向專利復審委員會申請，而不能直接向人民法院起訴。
3.甲公司為其生產的啤酒申請注冊了“冬雨之戀”商標，但在使用商標時沒有在商標標識上加注“注冊商標”字樣或注冊標記。下列哪一行為未侵犯甲公司的商標權?
A.乙公司誤認為該商標屬于未注冊商標，故在自己生產的啤酒產品上也使用“冬雨之戀”商標
B.丙公司不知某公司假冒“冬雨之戀”啤酒而予以運輸
C.丁飯店將購買的甲公司“冬雨之戀”啤酒倒入自制啤酒桶，自制“俠客”牌散裝啤酒出售
D.戊公司明知某企業生產假冒“冬雨之戀”啤酒而向其出租倉庫
【答案】B
【解析】本題考核商標侵權行為。
選項A錯誤。《商標法》第9條第2款規定，商標注冊人有權標明“注冊商標”或者注冊標記。據此可知，商標注冊人有權選擇標明或不標明“注冊商標”字樣或注冊標記。另外，商標侵權適用無過錯責任歸責原則，乙公司只要使用了他人的注冊商標，即構成侵權。
選項B正確，選項D錯誤。根據《商標法》第57條第(六)項規定，故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權行為 的，屬侵犯注冊商標專用權。據此可知，對于明知是侵犯注冊商標專用權的商品而運輸的行為才認定為侵權行為，對于不知情而運輸的行為不認定為侵權行為。而戊 公司的行為屬于故意為商標侵權提供便利，故構成共同商標侵權。
選項C錯誤。丁飯店的行為是將別人的商品貼自己的商標而銷售，屬于反向假冒，構成侵權。
4.甲公司與乙公司簽訂建設工程施工合同，將工程發包給乙公司施工，約定乙公司墊資1,000萬元，未約定墊資利息。甲公司、乙公司經備案的中標合同中工程造價為1億元，但雙方私下約定的工程造價為8,000萬元，均未約定工程價款的支付時間。7月1日，乙公司將經竣工驗收合格的建設工程實際交付給甲公司，甲公司一直拖欠工程款。關于乙公司，下列哪些表述是正確的?( )
A.1,000萬元墊資應按工程欠款處理
B.有權要求甲公司支付1,000萬元墊資自7月1日起的利息
C.有權要求甲公司支付1億元
D.有權要求甲公司支付1億元自7月1日起的利息
【答案】 ABCD
【解析】 選項A正確。《建設工程施工合同糾紛解釋》第六條第二款規定，當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。本題中，甲公司與乙公司未對墊資進行約定，因此，應按照工程欠款處理。
選項C正確。《建設工程施工合同解釋》第二十一條規定，當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的依據。據此可知，甲公司與乙公司之間應按照一億元結算工程價款。
選項B、D正確。《建設工程施工合同糾紛解釋》第十七條規定，當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理;沒有約定的，按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。據此可知，乙公司有權要求甲公司按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息支付工程欠款利息。另外，該法第十八條第(一)項規定，利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，建設工程已實際交付的，應付款時間為交付之日。據此可知，乙公司有權要求甲公司支付1,000萬元墊資(按工程欠款處理)自7月1日起的利息及1億元(工程欠款)自7月1日起的利息。
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