中國企業海外上市VIE結構模式

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    中國企業海外上市VIE結構模式

      目前中國企業海外上市模式主要由3種:海外直接上市、海外間接上市(造殼上市、買殼上市)、VIE結構上市,今天就來談談VIE結構。

      一. VIE的起因

      2006年(10號文)《關于外國投資者并購境內企業的規定》發布,要求境內自然人或法人設立BVI公司需報商務部審批。為繞開10號文,投行設計了境外股權激勵(offshore option)和合資企業(joint venture structure)兩類股權結構。

      在境外股權激勵結構下,先以非中國籍股東注冊BVI公司,然后將股權轉讓給中國籍股東,從而繞開商務部審批。

      合資企業架構下,因合資企業適用于合資企業法規,不受10號文限制,可繞開商務部批準。

      2007年修訂版出臺的《外商投資行業指導目錄》則在某些特殊產業對外資設置了障礙,從而導致上述境外股權激勵結構和合資企業架構都行不通。從而,VIE結構被發明出來。

      二. VIE的內涵

      VIE(Variable Interest Entity),即可變利益實體,又稱協議控制是指被投資企業擁有實際或潛在的經濟利益,但該企業本身對此經濟利益并無完全的控制權,而實際或潛在控制該經濟利益的主要受益人(Primary beneficiary)需要將此VIE 做并表處理。VIE 架構得到了美國GAPP 的認可,專門為此創設了“VIE 會計準則”。

      協議控制模式一般由三部分架構組成,即境外上市主體、境內外資公司(FIE,即Foreign Invested Enterprise)和持牌公司(外資受限業務牌照持有者)。

      其中,境外上市主體處于稅收、注冊便利等考慮,可能采取開曼公司、香港殼公司甚至多重模式。

      該結構中,FIE和持牌公司通常簽署五六個協議來設立其控制與被控制關系,包括:

      1、資產運營控制協議:FIE實質控制目標公司的資產和運營

      2、借款合同:FIE貸款給目標公司股東,股東以其股權質押

      3、股權質押協議

      4、認股選擇權協議:即當法律政策允許外資進入目標公司所在領域時,FIE可提出收購目標公司的股權,成為控股股東

      5、投票權協議:FIE可實際控制公司董事會的決策或直接向董事會派員

      6、獨家服務協議:規定公司實際業務運營所需的知識產權、服務均由FIE提供,目標公司的利潤以服務費、特許權使用費等方式支付給FIE

      三. 實現VIE的步驟

      1、國內個人股東設立BVI公司,一般來說,每個股東都需要設立一個單獨的BVI公司(注冊簡單,高度保密)

      2、BVI公司、風險投資機構設立開曼公司,作為上市主體(開曼公司免稅,且具有英美法系優勢,英美澳新(新西蘭)港都屬英美法系)

      3、開曼公司設立香港公司

      4、香港公司在境內設立FIE

      5、FIE與內資公司簽訂協議

      四、 BVI公司和開曼公司的區別

      境內紅籌結構上市主體幾乎都是開曼公司,主要原因是:1、香港只接受香港、百慕大、開曼、中國四地公司上市;2、美國只接受開曼群島注冊的上市公司,如果擬以紅籌在美國上市,必須是開曼公司。

      而BVI公司起到的作用是:方便大股東對上市公司的控制;使公司管理層及某些股東繞開禁售期的限制;可享受BVI公司所得稅低稅率的待遇;公司業務變化時,可通過出售BVI公司放棄原有業務,享受稅收優惠。

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